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標題: [圖]基于承包商视角的印尼建設工程法律适用 [打印本頁]

作者: admin 時間: 2022-1-6 15:43
標題: [圖]基于承包商视角的印尼建設工程法律适用
近几年印尼修建行業的外商投資额延续增加，印尼位列亚洲第四的修建市場成长潜力，加上當局审批和管道清潔劑,允许流程的简化(好比OSS公司挂号辦理体系的推出)，都极大晋升了外台中魚訊,國投資者的信念。笔者近期有幸介入了几家中資扶植工程企業在印尼的扶植工程項目，包含設立當地修建公司、结合体协定的會商和签订、施工合同的會商和签订等。

中企投資印尼工程項目面對的重要問题

按照笔者的履历，中國扶植工程企業在印尼承接工程項目标前期凡是都面對如下的共性問题：

1. 當地主体的選择，即選择代表处模式仍是合股公司模式。

2. 當地修建公司互助方简直认。

3. 结合体模式中结合体协定的签订和對當地互助方的修建天資确认。

4. 借用當地互助方的修建天資(實為“挂靠”)的正當性問题。

中資在印尼承揽工程項目应存眷的相干法令問题

1.當地主体请求

對付拟在印尼从事修建辦事的外國投資者，包含从事修建設計、修建咨询、施工扶植等的外國投資者应按照本身需求在印尼設立如下實体：

外國修建辦事代表处(BUJKA，下称“代表处”)與當地修建公司(BUJK)合股在印尼設立合股公司(BUJK PMA，下称“合股公司”)。

1.代表处的请求

外國修建公司可以在印尼設立修建代表处作為實体，并以代表处的名义介入當地工程項目标投标。但如代表处中标详细工程項目後，代表处应與印尼當地修建公司签订结合体协定，以结合体协定的名义承接该工程項目。

印尼法令對付建立结合体的请求為结合体的各方应具有雷同的施工营業范畴、同等的施工天資，配合互助、共担责任。结合体各方应签定结合体协定，在采购、項目施工直至施工竣事的进程中始终以结合体的情势介入工程扶植。同時，按照印尼法令，采纳结合体模式承接的工程項目应知足如下响应的羁系请求：

1.在印尼海內施工的扶植工程最少占工程总价款的50%;

2.结合体當地互助方施工的工程最少占工程总价款的30%;

3.如触及修建计划事情，原则上所有技能计划事情都应在印尼海內举行;

4施工计划中由當地互助方施行的工程量最少占总价值的50%。

2.合股公司的请求

按照印尼法令，如需設立从事修建辦事的合股公司，股东最少為两家，且合股公司股东应為谋划范畴為修建行業的公司。外資持股比例方面，外國股东持股比例最高為67%。對付外國投資者而言，如選择合股公司模式，需提早确认一家印尼當地的內資修建公司作為合股公司當地股东。按照當地法令，當地股东应為一家100%內資的修建公司，對付非100%內資的當地修建公司能否成為合股公司的股东，當地法令请求应获得印尼大众工程部的核准，但實践中几近很難得到核准。

實践中，据笔者领會，不少外國股东為知足印尼法令對付外資持股比例限定的请求，偏向于找一家當地修建公司作為合股公司的代持股东，即合股公司現實终极由外國股东節制。需提请注重的是，印尼法令制止外資公司的股权代持。是以在此种代持模式下，外國股东與印尼當地股东签订的代持协定是无效的。

按照笔者的履历，凡是外國股东會與當地股东签订一系列的协定文件，好比《告貸协定》《股权质押协定》《投票权拜托协定》《利润分派协定》等从而变相實現外國股东對合股公司的節制。该等模式與今朝中國企業海外红筹上市的VIE架构雷同，實在亦有规避印尼外資羁系之嫌，但實践中存在大量印尼外資公司借用此模式的案例，是以该等协定節制的模式仍被大都外資公司采纳。

為便利比拟代表处及合股公司的差别，特此收拾如下表格供参考。

2天資分類

修建天資的划分重要取决于能力程度、潜伏营業能力、工程施行能力、可否知足营業需求等，在印尼工程實践和行業规范中對付天資分類的考量详细量化為實体的净資產、工程事迹、工程專業职员。按照印尼修建律例，印尼修建行業的天資分類详细為：

按照印尼法令，外資修建代表处和合股公司应合适大型企業的分類尺度，必要获得最高档的B2天資，并可以或许履行高危害、高技能和高本钱的工程項目。外國修建代表处和修建合股公司申请B2天資需到达的尺度详细為：

印尼扶植工程企業不但应获得响应的施工天資，還必要明白响应的工程营業范畴，印尼将修建辦事工程营業范畴详细分為如下三大類：

3外資扶植工程實体承接工程項目请求

非論外國投資者以代表处仍是合股公司為主体，代表处和合股公司必要申请最高档的B2天資。按照印尼法令，具备B2天資的修建代表处或公司应展開高危害、高技能、高本钱(“三高”)的工程項目。是以，對付外資而言，在印尼承接工程項目時還需斟酌工程項目标范围，工程項目是不是為高難度和高危害的項目，如為一般的中小型工程項目，如不合适“三高”请求将没法承接。“三高”详细请求為：

1.高危害，是指修建的施工和利用可能危及大众平安、財富、生命和情况;

2.高技能，是指必要采纳特别施工法子、高科技装备、特种施工装备和浩繁專家介入施工;

3.高本钱，是指工程項目标工程款最少达1,000亿印尼盾，設計和/或监理工程項目标設計监理费最少达100亿印尼盾的扶植工程和/或监理工程

對修建業投資者的建议

笔者在與浩繁中資修建企業交换进程中發明，不少投資者在前期都想快速設立印尼當地實体并承揽营業，但常常會轻忽印尼法令下對修建施工合同、修建天資、動工前提等相干请求，致使投資者在與印尼業主的工程款胶葛中可能没法充實實行追索的权力，被業主拖欠工程款。

因為修建合同签订的不规范，或前期未對業主方作根基尽调，导致追索工程款存在极大的時候和經济本钱，乃至存在部門工程款不被印尼法令承认的危害。在此，笔者稍微梳理了给印尼修建行業外國投資者的開端建议以供参考。

1展開充實的尽调

印尼不像中國已履行商事挂号信息網上公示，是以建议承包方在展開正式施工、签订施工合同前，對業主方主体資历、資信环境、項目動工前提、項目计划等方面举行充實的尽职查询拜访。前期可經由過程印尼當地網站搜刮客户公司的根基信息，好比股东，董事，實缴本钱等，和是不是存在负面信息。若买卖金额较大，需进一步确认客户是不是具有付出金钱的能力，如名下是不是有响应价值的地皮、房產或银行存款，是不是存在資產挂号在股东或其别人名下、公司實為空壳的环境。對付資信环境不抱负的業主方，必需请求其供给响应的担保。

其次，虽然印尼已引入地皮挂号轨制，由河山局(BPN)颁布地皮證书，但因部門地域的辦理紊乱或汗青缘由，印尼仍有很大一部門的私家地皮未完成挂号，地皮权属争议较多。是以，在對地皮的尽调进程中需重點存眷地皮权属及权力种類、證照的有用性、汗青沿革、會阻碍预期买卖的相干协定、用地计划等。對付未挂号的地皮，在當地實践中，因為缺少有用的地皮权證书，凡是會凭仗其它辅助性文件，如村长签發简直认地皮权属的声明函、税務缴纳凭證等，来确认该類地皮所有权的正當性，如前提容许，建议去到現場访問查询拜访。

再次，需明白業主方是不是已知足所有動工前提，包含是不是获得环评允许(UPL/UPK)、修建允许證(IMB)，項目计划文件是不是合适计划请求或印尼法令對付修建质量的尺度请求等，若還没有获得合适请求動工文件，建议在协定的先决前提中明白業主方需已获得動工的全数允许文件。

2领會本地文化

几年前由中國某地產開辟商與印尼力寶團体互助投資的印尼美加达項目，最初方针是致力于将美加达打造成“印尼的深圳”，但终极因贩卖计谋和文化差别致使項目資金链严重并呈現融資坚苦。美加达項目堕入窘境有诸多缘由，如中國制止中國公司投資房地產行業致使資金没法顺遂汇出，此中的重要缘由也在于未對本地文化举行周全领會便进入印尼市場。

美加达項目标方针人群定位在印尼中產阶层。但與中國分歧的是，印尼地產市場虽存在庞大需求，但印尼本地人并減肥藥,没有感動的购房意愿和經济能力，且外國人其實不能在印尼获得衡宇的所有权，是以那种在中透明防疫面罩,國较為广泛的靠快速贩卖高周转往返笼資金的方法在印尼行欠亨，致使項目标現金流严重。因其中國投資者必要连系當地的文化来确认投資标的目的和方针。

另外一方面投資者還需领會當地员工的需求及文化，提高尊敬和庇护劳動者正當权柄的意识。好比，印尼的大众假期较多，對付请求员工加班但不付出加班工資或不放置补休的，雇主可能需承當刑事责任。此外當地员工事情效力不高，雇主不克不及随便以不合适请求為由辞退员工。不外按照履历，對付經由過程一些生理干涉干與或指导员工自動离任的方法，可以更好化解劳動争议并削减付出较多抵偿金的危害。

3器重合同的签订

在某些环境下，因為中國工程企業急需在本地展開营業，而且赶上的業主也可能是中國公司在本地的子公司或联系關系公司，這類环境下不少工程企業為急于拿項目，會先不签合同或只签一份中文的施工合同就起头工程項目扶植。但如後续發生了合同胶葛，對付两邊而言都很難说清晰，同時也會触及當地法令下的行政惩罚危害。

對付與業主方的施工合同，起首，需制订和评审出合适印尼法令和本身現實请求的修建施工合同版本，合同內容也可参考FIDIC國際工程合同版本。按照印尼法令，施工合同应以印尼文草拟，说话版本產生争议時，以印尼文版本為准，是以出格是在首要的结算節點的文件，应尽量用印尼文版本，或用双语版本，保障说话版本的一致性和作准文本的正确性，便于固定有關结算證据。

其次，需明白合同的争议解决条目，建议可以商定印尼當地仲裁機构BANI仲裁。如業主方或業主担保方在印尼境外有資產，也可商定在印尼境外的仲裁機构(如HKIAC，SIAC)仲裁。

此外，對付由印尼當局或國有企業出資的工程項目，招投标為必备步伐，作為業主的招标方也必要领會承包方承接項目应具有的响应天資也许可證。承包方在收到承包方(SPPBJ)录用书或中标通知书後14個事情日內需與業主签订施工合同，且录用书应明白承包方的如约担保辦法。在合同签订時，承包方亦应确保承包商資历表中信息仍有用未過時。

4谨严選择争议解决方法

扶植工程胶葛触及金额较大，ju888九州娛樂城，较為繁杂，在印尼采纳诉讼方法将可能面對昂扬的诉讼本钱。印尼的司法审讯轨制视诉讼步伐而定，如為一般的民事胶葛案件為三审终审制，挨次為地域法院、高档法院及最高法院，如完备走完3個阶段的時候延续3-4年是层見迭出的。如為停業案件，则步伐為二审终审制，一审在贸易法院，二审在印尼最高法院，审限比民事胶葛案件時候短一些，履历2個审级耗時大要1-2年摆布。

是以，建议在签约主体、合用法令和统领条目上，斟酌到印尼司法的不肯定性，如前提容许的环境下尽量選择印尼或印尼之外的仲裁機构，好比香港國際仲裁中間(HKIAC)或新加坡仲裁中間(SIAC)。如确需将争议解决议為當地法院诉讼，為防止當地司法步伐的不肯定性，建议選择代辦署理状師時在拜托合同中明白所有的用度，包括任何可能發生的潜伏用度，以避免當地状師因信息不合错误称借任何其他名义另行收费。

同時與當地状師的拜托合同中還应明白拜托代辦署理的最持久限，好比6個月內获得裁决成果并将此作為状師的事情方针，从而防止案件堕入冗杂的步伐，這也能够考查當地状師的專業能力和資本整合能力。

（作者 | 蓝江豐单元 | 北京大成(广州)状師事件所）

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